Реформа государственных и муниципальных закупок с учетом антикризисных мер��Здравствуйте!��Начало в 09.05 (5 минут подождём опаздывающих)�Все организационные моменты расскажу в 09.05*��(*время по Москве)

Вводная лекция�Как будет проходить обучение.�Контакты. Чат по закупкам�

v. 26.04.2022

Абросимов Дмитрий Евгеньевич

• Руководитель Учебного центра «Nauchim.pro», лектор, тренер, партнер «Развитие 2000»
• Юрист с 15-летним стажем практической и судебной работы
• Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю с 2011 по 2014 гг.
• Один из лучших экспертов Дальнего Востока в сферах регулируемых закупок и защиты интеллектуальной собственности
• Спикер более 30 семинаров и конференций федерального и регионального уровня
• Провёл более 30 учебных программ и обучил более 7000 слушателей с 2004 года
• Автор 12 учебных программ в сфере закупок, защиты бизнеса, личных финансов, развития предпринимательства и тайм-менеджмента
• Ведущий канала про закупки @protender (более 3000 участников) в Telegram (+ чат для заказчиков @dvzakupki и чат для поставщиков @prozakupki)

Контакты:

Почта: dmitrijabrosimov@yandex.ru

Тел.: 8 (423) 200-41-66,

8-924-730-41-66

Whatsapp, Telegram:

8-914-73-94-655 (только текстом)

​

Консультирование и обучение по темам:

- регламентированные закупки (44-ФЗ и 223-ФЗ) для заказчиков

- участие в закупках и тендерах для поставщиков

- управление личными финансами и финансовое консультирование

- безопасность бизнеса (проверка контрагента и пр.)

- защита интеллектуальной собственности

- клонирование бизнеса (франчайзинг)

- как начать свой бизнес

- личная эффективность

- и другие

Сопровождение заказчиков по 44-ФЗ и 223-ФЗ:

- подготовка, проверка документации

- проведение закупки (процедуры определения поставщика)

- представление интересов в УФАС, подготовка возражений

- комплексное консультационное обслуживание

- полное сопровождение (являемся Специализированной организацией)

Обучение (лицензия № 58 от 12.05.2014) по программам:

- обучение заказчиков по 44-ФЗ и 223-ФЗ (удостоверение ДПО, диплом)

- обучение участников закупок (поставщиков)

- государственная служба и противодействие коррупции

- эффективные переговоры и продажи

- и другие

Контакты:

Сайт: r2000.site

Почта: info@r2000.ru, das@r2000.ru (методист - metod@r2000.ru)

Тел.: 8 800 2000 479, 8 (423) 201-65-63

Система автоматизации закупок «Развитие 2000»��http://r2000.site/zakupki/ �

Контакты

Вопросы по договорам и оплате

• Бухгалтер: Корчажникова Алена
• +79024852961 телефон, buhsale@r2000.ru

Вопросы по обучению и материалам

• Методист: Васильева Малика
• телефон 8-423-273-2000, whatsapp 8-924-250-40-70, почта info@r2000.ru

​

Вопросы по закупкам - Дмитрий Абросимов:

Телефон 8-924-730-41-66

Whatsapp, Telegram –

8-914-73-94-655 (ТОЛЬКО ТЕКСТОМ!)

Расписание

• Учебный день: с 9.00 до 17.00*
• Перерыв на обед: с 13.00 до 14.00*
• Перерывы примерно каждые час – 15 минут
• *может быть немного раньше
• *время по Москве
• Вопросы в процессе – задавать НУЖНО! Пишите в чат

​

После обучения: самое большое сообщество заказчиков и поставщиков Дальневосточного региона (и не только)

чат Telegram по 44-фз и 223-фз

​

Наша структура

Профессиональный канал про госзакупки - https://t-do.ru/protender

Справочник по 44-ФЗ и 223-ФЗ, шпаргалки, шаблоны, советы по госзакупкам.

​

У канала есть 2 чата:

​

Чат для поставщиков - https://t-do.ru/prozakupki - обсуждаются проблемы и пути решения для поставщиков, ищутся поставщики под закупки и т.д.

​

Чат для заказчиков 44-ФЗ, 223-ФЗ - https://t-do.ru/dvzakupki - тут проблемы, вопросы, решения проблем и ответы на вопросы заказчиков

Санкции и возможности 2022

Санкции в 2022 – проблемы

Разрыв цепочек поставок. Отказ от поставок иностранных партнеров

Проблемы с платежами

Логистические барьеры. Отказ в трансграничных перевозках (государств и компаний)

Срывы отечественного производства из-за отсутствия должной локализации

Санкции за сотрудничество с «подсанкционными» заказчиками

Нестабильность цен и валюты

Стоимость обеспечения при авансировании

Отсутствие предложения и приемлемого аналога

Значительный рост цен

Ограничения по описанию продукции, нормирование

Отказ от долгосрочных контрактов и «прейскурантных» договоров

Снижение качества за счет замещения

Длительность процедур (согласование, выбор поставщика)

Отказ от исполнения обязательств поставщиками

Санкции в 2022 – риски

Убыточное участие (обеспечение)

Согласование дистрибьютора

Убыточный договор

Неустойка (штраф, пени)

РНП

Оплата разницы при замещающей сделке

Репутационные потери

Санкции и ограничения

Санкции в 2022 – возможности

Снижение конкуренции

Новые возможности и рыночные ниши

Рублевые сделки

Неконкурентные закупки (ЕП)

Обоснование форс мажора для избегания РНП

Списание неустойки

Изменение условий договора

Либерализация «серых» поставок

Господдежка (компенсация расходов, льготы, финансирование

импортозамещения…)

Меры поддержки поставщиков

Федеральным законом от 08.03.2022 № 46-ФЗ внесены поправки в 44-ФЗ, которые уже вступили в силу:

​

- правительство РФ может увеличить НМЦК и годовой объем закупок котировками на медизделия

- правительство РФ может установить случаи и порядок списания неустоек

- добавлены 2 пункта закупок у ЕП (5.1 и 5.2) - закупки в электронной форме ("с полки") лекарств, мед.изделий, тех.средств из стран, которые не вводили в отношении России санкции, и новый п. 28.1 - закупка у ед.поставщика лекарств и мед.изделий, включенного в реестр ЕП (будет создан, видимо) - срок действия пунктов 2 года

- по п. 28 (закупка ЛС по врач.комиссии) сумма закупки увеличена до 1,5 млн.руб.

- по контрактам, заключенным до 1.01.2023 дали право изменять существенные условия при наличии особых обстоятельств, по решению Правительства РФ, губернатора, главы муниципалитета

- до 31.12.2022 Правительство РФ и губернаторы (!) вправе устанавливать новые случаи и порядок закупок у ЕП

- до 31.12.2022 Правительство РФ вправе устанавливать порядок и случаи изменения контрактов по "стройке"

Меры поддержки поставщиков

Если кратко:

Разрешили менять существенные условия в контрактах, в т.ч. по «стройке» (ч. 65.1 ст. 112, ПП от 16.04.2022 N 680)

Списание неустойки (ПП 783)

Утвердили новые случаи и порядок закупок у единственного поставщика (ПП 339)

Продлили сроки лицензий и упростили их получение (ПП 353)

Упростили закупку медицинских изделий запросом котировок (ПП 297)

Расширили возможности закупок у единственного поставщика по «медицине»

Дали право заказчикам не устанавливать ОИК и ОГО

Санкции в 2022 – «биржа»

12 марта 2022 года Минпромторг РФ запустил "Биржу импортозамещения (https://etpgpb.ru/portal/import-substitution/)" в связи со значительным повышением спроса на отечественную промышленную продукцию. Сервис реализован на электронной торговой площадке «Газпромбанка» на базе и с помощью ресурсов государственной информационной системы промышленности.

Минпромторг пояснил, что на этой площадке российские заказчики могут публиковать запросы на приобретение промышленной продукции, запасных частей и комплектующих, а поставщики – направлять свои ценовые предложения и предлагать аналоги без дополнительных затрат, согласований и посредников.

Пока в сервисе «Биржа импортозамещения» доступны два каталога:

- санкционные товары с поиском там потенциальных отечественных производителей;

- импортозамещающая продукция с аналогами, которые уже производятся в стране.

Санкции в 2022 – ВЭД

-Документы, которые заканчиваются в период с 12.03.22 до 01.09.22 продлеваются автоматически на 12 мес (касается СС/ДС).

- Оригиналы разрешительных документов ФТС запрашивать не будет.

- Ввозить продукцию на территорию РФ можно без маркировки (в том числе без ЕАК), при этом маркировка должна быть нанесена до момента реализации продукции потребителю.

- Можно оформить ДС (которую нужно было оформлять по 3д) на основании заводских протоколах, либо на основании ПИ 1д, при этом ДС оформляется на партию, сроком не более 6 мес. (При этом, продукция ввезенная по этой ДС, не маркируется знаком ЕАК). Чуть позже МинЭкономРазвития сделает перечень продукции, на которую нельзя будет оформлять такую ДС.

- Продукция, которая ввезена с использованием ДС из пункта выше, может считаться "ввезенными образцами", при оформлении ДС на основании протокола по 3д.

- Можно не указывать ГЛН/Координаты ГЛОНАСС

- СС и ДС не будут аннулировать до 1 сентября.

• Инспекционный контроль, можно отодвинуть на 6 мес.
• Разрешен параллельный импорт!

Форс-мажор (отсутствие товара, рост цен, проблемы логистики и т.п.)

Главные практические правила закупок

1. Дать поставщику заработать денег
2. Считать, считать и ещё раз считать доходность участия
3. Если вы подали заявку – это означает, что вы внимательно прочитали всю документацию закупки, всё поняли и со всем согласны
4. «Ввяжемся, победим, потом договоримся» – чаще всего не получится (А. Закон запрещает, Б. Много контролёров – даже если заказчик «за»)

Последствия неисполнения контракта для поставщика

Неустойка (штраф, пеня)

Удержание ОИК, ОГО

Взыскание убытков по суду

Реестр недобросовестных поставщиков на 2 года

Штраф по КоАП (редко)

Уголовное дело (редко)

​

Что может произойти

1) Продавец обязан передать покупателю именно тот товар, который составляет предмет договора. Следовательно, передача товара с иными характеристиками, чем те, что согласованы в договоре, не свидетельствует об исполнении обязательства по поставке ни полностью, ни в какой-либо части. (Определение Верховного суда РФ от 1 сентября 2016 г. N 305-ЭС16-4826) – заказчик может настаивать на исполнении контракта как есть

2) ч. 7 ст. 95 – замена ТРУ на ТРУ более лучшего качества

3) Расторжение контракта соглашением сторон (без неустойки)

4) Требование пени за просрочку, штрафа за неисполнение

5) Расторжение и РНП

6) Расторжение по суду

7) Списание неустойки

Форс-мажор – да-нет

• Обстоятельства непреодолимой силы - чрезвычайные обстоятельства, предотвратить которые невозможно при существующих условиях, влекущие за собой невозможность исполнения договорных обязательств (ч. 3 ст. 401 ГК РФ).
• К обстоятельствам непреодолимой силы не могут быть отнесены предпринимательские риски, в частности, ухудшение экономического состояния предприятия, финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, отсутствие комплектующих, проблемы с субподрядчиками.
• Отсутствие необходимых денежных средств, исходя из действующей судебной практики, не является форс-мажорным обстоятельством (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7)

Изменение курса валют, отсутствие товара

• Ст. 451 ГК РФ позволяет заинтересованной стороне потребовать изменения или расторжения заключенного договора в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
• Согласно сложившейся судебной практике ни финансовый кризис, ни изменение курса валют, ни резкое увеличение темпов инфляции не могут быть признаны существенным изменением обстоятельств, дающим право на изменение или расторжение договора
• Примеры: Определение Конституционного Суда РФ от 26 мая 2016 г. № 1019-О, п. 8 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2017)., Решение МКАС при ТПП РФ от 16 марта 2017 г. по делу № 48/2016

Возможные изменения

• Правительство РФ совместно с палатами парламента разрабатывает законопроект о признании форс-мажорным обстоятельством для бизнеса нарушения логистических цепочек из-за санкций.

Что делать по форс-мажору

• Что делать поставщику по контракту в связи с форс-мажором?
• Незамедлительно письменно уведомить Заказчика о форс-мажоре (1 день или по контракту).
• Отсутствие уведомления является недобросовестным поведением и может быть причиной отказа в невзыскании неустойки и штрафа с должника в судебном порядке, даже при наличии заключения ТПП о форс-мажоре.
• В соответствии с  п.9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 года № 7 наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали
• Но! Ч. 1 ст. 451 ГК РФ: Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения.
• Т.е. либо срок действия контракта продлевается (хотя не все УФАСы с этим согласны), либо расторжение контракта
• Доказывать форс-мажор должен тот, кто на него ссылается.

Основания для расторжения контракта

• Ч. 1 ст. 451 ГК РФ: Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. В частности (ч. 2 ст. 451 ГК РФ):

• 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
• 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
• 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
• 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Обязательное уведомление

Примерное содержание

1. Какие обязательства, в каком объеме и по какому контракту не можете выполнить.

​

• Причину, по которой не можете выполнить контракт. Здесь ссылаетесь на форс-мажор из-за санкций или ограничительных мер, ссылаетесь на приложенные документы.

​

• Какое решение предлагаете. Например, перенести поставку на месяц, поставить другой товар

Что делать по форс-мажору

• Что может сделать заказчик по контракту в связи с форс-мажором?
• Можно отменить закупку до заключения контракта
• Можно продлить срок подписания контракта
• Не требовать неустойку.
• Можно расторгнуть контракт, в т.ч. соглашением сторон.
• Можно изменить контракт.
• Можно потребовать доказательства форс-мажора.

Если у заказчика возникла невозможность исполнения контракта:

• он должен уведомить поставщика
• он должен доказывать наличие форс-мажора

Что доказывает наличие форс-мажора

1. Соглашение сторон (поставщик пишет письмо «это форс-мажор» – заказчик соглашается)

2. Документ органа власти (письмо МЧС, решение КЧС и т.п.)

3. Заключение ТПП об обстоятельствах непреодолимой силы по договорам, заключаемым между российскими субъектами предпринимательской деятельности

4. На основании Закона РФ от 7 июля 1993 года «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» ТПП России свидетельствует обстоятельства форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Российской Федерации (выдает Сертификат).

Документ ТПП - выдается бесплатно (временно)

Документ ТПП - выдается на каждый контракт (договор).

5. Либо суд

Примеры суд. практики

• - 21.04.2020 года Верховный Суд РФ утвердил Обзор по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 1, где также указал на то, что возникшие в силу коронавирусной инфекции ситуации и обстоятельства допустимо считать обстоятельствами непреодолимой силы;
• - постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 № 3352/12 по делу № А40-25926/2011-13-230: «Основанием освобождения общества от ответственности могут являться обстоятельства непреодолимой силы, воздействие которых происходит извне и не зависит от субъективных факторов»;
• - решение АС Челябинской области по делу № А76-26950/2018: «запретительные меры государств и запрет торговых операций относятся к непреодолимым факторам»;
• - в 2014 году произошло ухудшение международной обстановки, были введены экономические санкции в некоторых отраслях, вследствие чего возникли проблемы с поставкой продукции в одной из пострадавших отраслей. Суд признал это форс-мажором (постановление Арбитражного суда Московского округа по делу № А40- 70413/2017 от 15.06.2018);
• - суд сделал вывод о том, что экономические санкции ЕС являются обстоятельством непреодолимой силы, поскольку делают объективно невозможным исполнение обязательств по договору (постановление АС Московского округа от 10.11.2020 № Ф05-13615/2019 по делу № А40-46243/2019).

Доказывание форс-мажора

• По сделкам, заключённым между российскими юридическими лицами:

1. Вопрос доказывания лежит на стороне не исполнившей или ненадлежащим образом исполнившей обязательство (пункт 3 статьи 401 ГК РФ) и должен быть решен по соглашению сторон договора.

2. В случае отказа одной из сторон договора от признания такого факта, данный спор возможно разрешить в судебном (арбитражном) порядке.

3. При разрешении данного спора целесообразно опираться на следующие признаки форс-мажорных обстоятельств: чрезвычайность и неотвратимость события, а также прямая зависимость невозможности исполнения обязательств от возникших ограничений.

4. К таким событиям могут относиться, в частности ограничительные меры, принимаемые государственными органами.

5. К обстоятельствам непреодолимой силы не относятся:

• нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника;
• отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров;
• отсутствие у должника необходимых денежных средств;
• изменение валютных курсов или иной экономической ситуации.

См. также Положение о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) (приложение к постановлению Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 23 декабря 2015 г. № 173-14)

​

Доказывание форс-мажора

Приказ ТПП РФ от 09.03.2022 №24: Приостановить с 10 марта по 30 апреля 2022 года действие тарифов, применяемых уполномоченными торгово-промышленными палатами в деятельности по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы по договорам (контрактам), заключенным в рамках внутрироссийской экономической деятельности, утвержденных приказом ТПП РФ от 8 июля 2021 года N 64.

​

Значение: ТПП будет в апреле бесплатно выдавать поставщикам заключение о форс-мажоре в связи с санкциями. Такое заключение будет являться обоснованием для:

- списания неустойки

- изменения условий контракта/договора

- расторжения контракта/договора

Доказывание форс-мажора - ТПП

Подготовить пакет документов.

Отправить заявление и приложить к нему полный комплект документов, которые необходимы для оформления и выдачи сертификата.

Получить сертификат.

Срок выдачи сертификата об обстоятельствах форс-мажора — 14 дней от момента предоставления заявителем комплекта документов, необходимых для его оформления.

Основание для отказа:

Непредставление полного комплекта документов, необходимых для рассмотрения заявления об обстоятельствах форс-мажора

Препятствующие исполнению договорных обязательств обстоятельства (события), на которые ссылается Заявитель, не признаны обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажором).

Обращение в ТПП

Укажите максимум, что можете, из списка:

• От кого обращение.
• Название контракта, дата, предмет.
• Почему именно исполнитель не может выполнить контракт на текущих условиях — отсылка к форс-мажору.
• Отсылка, что исполнитель не мог предвидеть санкции и ограничительные меры.
• Перечень указов, законов и постановлений, которые обосновывают санкции и ограничительные меры.
• Что именно исполнитель не может выполнить и в каком объеме. Указать, полностью или частично.
• Если исполнитель успел что-то выполнить, указать, что именно, какой объем или этап контракта.
• Дата начала действия форс-мажора и дата его окончания, если вдруг уже есть такие распоряжения.
• Ссылка на принятые органами власти акты, которые признают ситуацию форс-мажором и мешают выполнить обязательства.

Обращение в ТПП

Укажите максимум, что можете, из списка:

• Фраза о том, что заявитель принимает на себя ответственность за достоверность предоставленных сведений и документов.
• Контакты, включая официальную электронную почту.
• Обязательно приложите к заявлению:
• Документы, которые доказывают невозможность выполнить обязательства. Кроме НПА, по ним достаточно просто номера и названия.
• Копию контракта со всеми приложениями.
• Документы ООО или ИП: копию паспорта и выписку из ЕГРИП для ИП и учредительные документы для ООО.
• Доверенность на представителя, если он передает документы.

Доказывание форс-мажора - ТПП

Страница ТПП по форс-мажору:

https://uslugi.tpprf.ru/ru/services/415445/

​

Информация о санкциях в отношении России:

https://uslugi.tpprf.ru/ru/sanctions_2022/

Доказывание форс-мажора

Письма от производителя или дилера об отсутствии товара, невозможности поставки из-за существенных причин (рост цен – это риск!)

Анализ рынка, что товар отсутствует

Статистическая информация

Информация СМИ (например, об уходе с рынка компаний, о санкциях)

Попытки найти эквивалент

Обязательно уведомление заказчика и предложение альтернативы

И т.д.

РНП

Поставщика с 1 июля включат в РНП и за отказ от исполнения контракта без оснований.

​

Но! Если поставщик докажет, что неисполнение произошло из-за санкций, ограничительных мер или по форс-мажору, то не включат в РНП.

Позиция УФАС

Вопрос: Сейчас идет ОЧЕНЬ много жалоб от заказчиков и поставщиков на нарушения контракта. Поставщики не могут поставить то по росту цен, то по отсутствию товара из-за санкций. Заказчики не признают это форс-мажором и расторгают контракт -> а далее РНП.

Может у вас в УФАСе или с ЦА ФАС уже есть какая-то позиция по этому вопросу?

Ответ УФАС: если поставщик более-менее представляет документы, то не включаем, а если на словах «типа вот цены выросли мы не смогли», то включаем (в РНП).

Позиция УФАС

Вопрос: что за документы и с каким текстом нужны?

Ответ УФАС: вот это индивидуально. Например, была поставка оборудования, оно попало под санкции. Поставщик представляет переписку: договор на поставку, ответ производителя или дилера, обращение к заказчику с предложением заменить на лучшее и т.д. Т.е. не сидел, а предпринимал меры. Не включили.

Второй поставщик просто сказал: вот цены выросли, я поставлять не буду. Включили в РНП.

Позиция УФАС

Вопрос: а если, например, просто банальный рост цен. Недавний пример. Контракт на 6 млн, цена сегодня 6,7 млн. Это без прибыли?

Ответ УФАС: это уже риск поставщика. А если цена упала опять же он же не предлагает снизить ее.

Практика УФАС

8 апреля 2022 г. УФАС Самарской области не включил информацию об участнике закупки на поставку медицинских перчаток (закупка № 0142200001322003163) в РНП из-за отказа от подписания контракта, т.к. отказ от подписания контракта обусловлен отсутствием возможности поставки товара, а именно введением в отношении РФ международных санкций, прекращением авиасообщения между странами-поставщиками и РФ, а также изменением валютного курса на дату заключения контракта.

Из письменных пояснений поставщика следует, что его отказ от подписания контракта обусловлен:

- отсутствием возможности поставки товара,

- введением в отношении РФ международных санкций,

- прекращением авиасообщения между странами-поставщиками и РФ,

- изменением валютного курса.

Поставщиком представлены письма лица осуществляющего поставку товара (перчаток) для победителя закупки, где данное лицо уведомляет о повышении цен на продукцию и приостановку отгрузки международными морскими линиями во все порты РФ. Умысла на уклонение от заключения контракта у победителя закупки не было.

Практика УФАС

По закупке № 0352200032622000001 УФАС не включил подрядчика (выполнение текущего ремонта электроснабжения) в РНП из-за уклонения от заключения контракта.

Комиссия УФАС решила, что подрядчик, подавая заявку на участие в электронном аукционе, не мог предвидеть резкий скачок цен на материалы, используемые при выполнении работ, к моменту заключения контракта, указанные обстоятельства возникли по причинам, не зависящим от общества.

Позиция Минфина России

• «…заказчик обязан в случае несоблюдения исполнения обязательств по государственному контракту потребовать выплаты неустойки за просрочку исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного государственным контрактом»

​

Письмо Минфина России от 30.04.2020 N 24-03-08/35814

​

Пеня

• Формула: ДП х 1/300 х КС ЦБ х Неисп.Об-ва
• ДП – день исполнения по контракту не считается, день фактического исполнения – считается
• Ключевая ставка - пересматривается ЦБ ежемесячно; рассчитывается на дату уплаты
• Сумма неисполненных обязательств – проблема: расчет пени при частичном исполнении обязательств
• Размер: пеня за просрочку контракта с ценой 1 млн руб., если КС ЦБ 17% = 1 000 000 × 30 × 1/300 × 17% = 17 000 в мес.

Штраф

Несколько «комплектов» штрафов в зависимости от разных случаев:

• «Основной» или «обычный»
• Для нестоимостных обязательств
• Для редукциона (УЗ платит заказчику)
• При закупке только для СМП, СОНКО
• По ПП 570 (подрядные работы самостоятельно)
• Для случаев привлечения на субподряд СМП

Устанавливаются

всегда (в аукционе)

Проблемы штрафа, пени

• Неначисление штрафа, пени
• Неверный расчет (завышение, занижение)
• Начисление не за то или не того (штраф вместо пени)
• Неправильное применение штрафа за «обязательство, не имеющее стоимостного выражения»

Это - любое обязательство, которое сложно оценить в денежном эквиваленте от цены контракта (участие поставщика при приёмке, отказ в передаче сопроводительных документов, вместо поставки одной партии – поставка частями, проблемы с упаковкой, не то количество в пачке при общем верном и т.п.)

Ответственность х 5

• Если контракт просрочен и не исполнен, заказчик вправе:

1) истребовать штраф за неисполнение

2) истребовать пеню за просрочку

3) удержать обеспечение исполнения контракта (если это было предусмотрено контрактом)

4) Взыскать убытки (по суду)

5) Отправить поставщика в РНП

• Но! «Заказчик может взыскать одновременно штраф и пеню, только при условии, что основное обязательство не было исполнено. В ином случае заказчик вправе рассчитывать только на пени»
• Определение Верховного Суда РФ от 28.11.2019 N 306-ЭС19-21555 по делу N А55-18818/2018, дела № А32-24156/2019, № А50-5120/2019, № А55-18818/2018, № А08-2558/2017…

​

​

Пример: просрочка документов – не равно просрочка исполнения контракта

В соответствии с условиями контракта на выполнение работ определен срок предоставления подрядчиком документов для последующих расчетов по договору. Указанные документы были предоставлены с нарушением установленного срока. В связи с этим заказчик начислил подрядчику пени. В свою очередь, подрядчик оспорил правомерность начисления неустойки в арбитражном суде.

​

Суды трех инстанций сошлись во мнении, что обязательство предоставить указанные документы не связано с обязательствами подрядчика по выполнению работ, а согласованный сторонами порядок предоставления документов установлен для регламентации процедуры расчетов по договору, а не для цели определения срока выполнения работ. Следовательно, подчеркнули судьи, у заказчика отсутствовали правовые основания для привлечения контрагента к ответственности в виде пени.

Определение Верховного Суда РФ от 13 августа 2020 г. N 305-ЭС20-10760 по делу N А40-257525/2019

Списание неустойки

1. ПП 783 распространяется на все контракты, независимо от года.

2. Списывается неустойка по контрактам:

- по которым обязательства исполнены полностью;

- - - неустойка до 5% от цены исполненного полностью контракта - списывается полностью;

- - - неустойка до 5% до 20% от цены исполненного полностью контракта - списывается 50%, если поставщик оплатит 50%;

- по которым обязательства не исполнены по причине не зависящих от сторон обстоятельств, влекущих невозможность исполнения контракта без изменений его условий, в связи с введением политических или экономических санкций в отношении РФ, граждан РФ, организаций РФ или мер ограничительного характера (далее сокращенно - "из-за санкций").

- - - неустойка по контрактам, по которым обязательства не исполнены из-за санкций - списывается полностью.

3. Списываются только начисленные и неуплаченные неустойки. Если неустойка уплачена поставщиком - списать или вернуть её нельзя. Но если заказчик неустойку удержал, то шансы есть (см. дело № А55-26467/2017).

Списание неустойки

Для списания неустойки нужно:

- поставщику написать письмо заказчику о списании неустойки (хотя списание это обязанность заказчика, многие об этом не знают или делают вид, что не знают);

- сторонам нужно составить акт сверки по начисленным и неуплаченным суммам неустоек (если поставщик не подтвердил неустойку, то она не списывается);

- если контракт исполнен полностью и неустойка 5% - нужен акт приемки или иной аналогичный документ;

- если контракт исполнен полностью и неустойка 5-20% - нужны акт приемки/аналог и информация об уплате поставщиком 50% неустойки;

- если контракт исполнен частично или не исполнен из-за санкций - нужны акт приемки/аналог (при наличии) и обоснование обстоятельств повлекших невозможность исполнения контракта из-за санкций (см. слайды выше) в письменной форме, с приложением подтверждающих документов (при их наличии).

Расторжение контракта

Исполнение контракта

Общий порядок исполнения контракта:

• Экспертиза (внутренняя или внешняя по желанию)
• Приёмка (заказчик или комиссия)
• Оплата
• Изменение или расторжение контракта
• Применение мер ответственности
• Размещение сведений в реестре в ЕИС (кроме исключений - см. ч. 1 ст. 103)

​

​

Расторжение контракта – 2 варианта

• 1. Претензия, затем расторжение
• Пример: заказчик вправе расторгнуть контракт в случае неоднократной просрочки поставки товара
• Первая просрочка
• Претензия
• Вторая просрочка
• Расторжение
• 2. Расторжение – если контрактом предусмотрено право без претензии
• Пример: заказчик вправе расторгнуть контракт в случае однократной просрочки поставки товара
• Первая просрочка
• Расторжение

​

Фиксация факта

Что должно быть В претензии

• 1. Реквизиты сторон и контракта
• 2. Описание нарушения: со ссылкой на положения контракта и законодательства, с указанием (приложением) документов, фиксирующих факт нарушения
• 3. Требование: об устранении нарушения или иных действиях, со ссылкой на положения контракта и/или законодательства
• 4. Срок устранения нарушения или совершения иных действий: согласно контракту или разумный срок

Примеры неправильной приемки

• Заказчик, выявив дефекты в объекте закупки, не обращается к поставщику для их устранения (что ему положено сделать по 44-ФЗ), а вместо этого закупает ремонтные работы у иного поставщика.
• Такое нарушение было выявлено прокуратурой в Кировской области, и результатом стало уголовное дело о злоупотреблении должностными полномочиями (часть 1 статьи 285 УК РФ)�

Примеры неправильной приемки

• Заказчик принял услуги организации питания и подписал акты приемки без претензий.
• Впоследствии заказчик на основании сторонней экспертизы посчитал, что услуги были оказаны некачественно.
• Согласно условий контракта заказчик обязан до 10-го числа подписать акт о приемке услуг либо дать мотивированный отказ. Заключение экспертизы заказчиком получено до 10-го.
• Претензия была направлена через 2 месяца после экспертизы.
• Судом подтверждено нарушение заказчиком условий собственного контракта в части соблюдения порядка, срока и документального оформления приемки результатов услуг (готовой продукции) по качеству и количеству.
• Решение АС города Москвы от 28.07.2016 по делу № А40-85825/16-148-527

Расторжение контракта

1. ПРАВО:

• 1.1. По соглашению сторон
• 1.2. По решению суда (право на иск в суд)
• 1.3. В случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (ч. 8 ст. 95): расторжение контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ – только если это было предусмотрено в контракте

2. ОБЯЗАННОСТЬ

• Расторжение контракта в связи с несоответствием поставщика/товара или предоставлением недостоверных сведений о поставщике/товаре (ч. 15 ст. 95) – в РНП участник, как правило, не вносится

Примеры оснований по ГК

Порядок расторжения (право): стандартная процедура

1. Фиксация нарушения (акт, заключение экспертизы (!), фото, видео)

2. Подготовка решения об одностороннем отказе от исполнения контракта – со ссылками на положения ГК РФ и контракта

3. Направление решения поставщику и размещение в ЕИС – в 3 рабочих дня с даты принятия (отправить двумя способами!)

4.1. Заказчик узнал, что поставщик получил решение – старт 10 дней

4.2. Невозможность получения – выждать 30 дней

5. Поставщику даётся 10 дней на устранение нарушения от п. 4.1 или п. 4.2

6. Если устранил – отмена решения об отказе (1 раз!)

7. Не устранил – контракт расторгнут, в РНП

Порядок расторжения (право): то же самое, но с экспертизой

1. Заказчик проводит внешнюю платную экспертизу

2. Экспертиза подтверждает нарушение условий контракта

3. Нарушение условий контракта согласно ГК РФ и/или контракта является основанием для одностороннего отказа от исполнения контракта

4. Стандартная процедура + требование компенсации

5. У поставщика 10 дней на устранение нарушения и компенсацию заказчику затрат на проведение экспертизы

​

Порядок расторжения (право): с 01.07.2022

1) заказчик с использованием ЕИС формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его УЭП лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе.

2) решение не позднее одного часа автоматически направляется поставщику. Датой поступления решения считается дата размещения такого решения в ЕИС в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

4) у поставщика 10 дней на устранение нарушения

Что касается поставщика

• Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.
• Пример: п. 3 ст. 523 ГК - Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:

- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;

- неоднократной невыборки товаров.

• Порядок такой же как для заказчика (решение, уведомление – 10 дней)

Заключение контракта со 2-м

Новое правило

Можно заключить контракт с участником № 2 (по его цене), если контракт с участником № 1 расторгнут:

• - соглашением сторон (не все КО одобряют, есть письмо Минфина, что нельзя, но буквально по закону - можно)
• - по решению суда
• - в одностороннем порядке + включение в РНП

Взыскание убытков (разницы в цене)

• После расторжения госконтракта заказчик заключил контракты на допоставку с другой организацией. По новым условиям стоимость единицы товара была выше (27,5 руб. вместо 16,6 руб.).
• Заказчик потребовал взыскать разницу с поставщика по прекращенному контракту. Суды поддержали заказчика.
• Требование возместить разницу между ценой по первоначальному договору и ценой по сделке, заключенной взамен, соответствует гражданскому законодательству. Обязанность поставщика возместить все убытки, если товар не будет поставлен в срок, была также предусмотрена прекращенным контрактом.
• Постановление АС Дальневосточного округа от 20.08.2019 по делу N А73-19231/2018

Возмещение ущерба поставщику

Если подрядчик обоснованно расторг контракт в одностороннем порядке вследствие существенного нарушения заказчиком принятых на себя обязательств, то заказчик обязан возместить подрядчику стоимость банковской гарантии (ОИК), как реальный ущерб.

Дело № А40-460061/2019

Убытки с заказчика

• Заказчик отказался от заключения контракта с победителем, поскольку тот представил ненадлежащую банковскую гарантию. Свое решение он оформил протоколом.
• Однако суд по другому делу признал этот протокол незаконным. Из-за срыва контракта победитель понес убытки и обратился в суд.
• Суд первой инстанции взыскал неосновательное обогащение (стоимость обеспечения заявки), проценты за пользование чужими средствами, а также расходы по оплате госпошлины. Однако отказал в требованиях по следующим убыткам:
• - стоимость услуг по поиску аукциона и подготовке заявки, проценты, выплаченные банку по кредиту на обеспечение заявки. Эти расходы возникли не по вине заказчика, они не связаны с исполнением обязательств по контракту;
• - стоимость услуг банка за предоставление гарантии, которая не была принята заказчиком. Вина последнего не доказана.
• Апелляционный суд частично изменил решение суда первой инстанции и дополнительно взыскал стоимость услуг по поиску аукциона и подготовке заявки. Он посчитал, что представленные доказательства подтверждают ущерб победителя.
• Кассация с этим согласилась. Проценты по кредиту не являются убытком. Из документов не следует, что данные выплаты производились ради участия в аукционе.
• Стоимость услуг банка за предоставление гарантии, которая не была принята заказчиком, также взыскать нельзя. Неясно, по какому контракту обеспечивались обязательства.
• Верховный суд не стал пересматривать дело.
• Определение ВС РФ от 17.08.2020 N 305-ЭС20-10393

Форс-мажор

• Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (ч.9 ст.34 Закона 44-ФЗ)
• Ч. 3 ст. 401 ГК РФ: лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
• К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.