Hble. Sr.

JOAN RECASENS CALVO, advocat, amb DNI numero 37.264.071, amb adreça, a
efectes de notificacions, 08021 Barcelona, Avda. Diagonal 550, actuant en nom i

representació de ANTONIO DE VILLASANTE TAPIAS, GEMMA SANTAFE ORTIZ,
CARMEN GARCfA ESPEJO, Ma ANGELES ESCUDER RUFAS, JORDI DOMINGO
FERRERONS, ANTONIO ESCLAPEZ SENTENERO, ALBA MARIA ARAGONES
BELLIDO, OCTAVI ALAVADO TEIXIDO y RAMON VILLALONGA ESCUDERO, amb

DNI números 46332804V, 43513693Q, 40987573D, 73197774K,35012250V, 33499109T, 43551389S, 46136960H, 35045977a, respectivament, que actuen en nom propi i corn membres del Col•lectiu d'Interins Aprovats Sense Plaça, DIU:

I.- Els meus representants i els membres del Col•lectiu d'interins sense plaça
van concórrer, en el seu moment, al concurs oposició per la provisió de places
docents no universitàries, convocades pel Departament d’Educació de la
Generalitat de Catalunya, mitjançant Resolució EDU/825/2007 i, malgrat resultar
aprovats en la fase d’oposició de la referida convocatòria, no van obtenir
finalment plaça. Sobre la referida convocatòria, cal assenyalar el que a continuació s'exposa.

II.- El Departament d’Educació de la Generalitat de Catalunya va convocar, en el
seu dia, mitjançant la Resolució EDU/825/2007, de 20 de març, concurs oposició
per a la provisió de 6.856 places de funcionaris docents del cos de mestres i cos
de professors d'ensenyament secundari a Catalunya. La qualificació de la fase
d’oposició s'establia en una puntuació que podia oscil•lar entre el zero i el deu,
podent accedir a la fase de concurs amb una puntuació mínima de cinc punts,
que corresponia a l'aprovat (base 6.4.3 de la Convocatòria). En la fase de concurs, l’obtenció màxima a obtenir per la valoració dels corresponents mèrits,
era de deu punts, consistent aquests mèrits, primerament, en experiència docent prèvia, valorada amb un màxim de set punts, puntuant-se, en aquest
sentit, cada any d’experiència docent en especialitats del cos al qual s'opta amb
una puntuació de 0,7 punts; en segon lloc, en formació acadèmica i permanent, la valoració de la qual podia ser com a màxim de quatre punts; finalment,
s'establia també una valoració d'altres mèrits, amb una puntuació màxima dels
mateixos de dos punts. Malgrat poder sumar aquests mèrits un total de tretze punts s'establia el límit de deu abans senyalat. Sobre els mèrits de la ressenyada fase de concurs i la seva puntuació ens remetem a _l'annex 1 _{de la referida} convocatòria.

La forma de valoració del referit concurs oposició va comportar resultats de tot
punt perversos i incompatibles amb els principis de mèrit i capacitat, que
proclama per l’accés a la funció publica, l'article 103.3 de la Constitució.

Primerament, perquè el pes dels mèrits ha portat, en aquestes proves selectives, que participants que havien obtingut en la fase d’oposició notes superiors al nou no van obtenir plaga, com a conseqüència de ser superats per altres amb experiència docent prèvia en especialitats corresponents al cos pel qual optava. D'altra banda, participants en aquest concurs oposició que no han arribat a l'any d’experiència docent prèvia no han pogut fer-la valer.

Aquestes conseqüències, a les que abans he fet esment, que resulten de la
celebració del referit concurs oposició, d'acord amb les bases de la convocatòria
abans exposades, son doncs flagrantment inconstitucionals, com en seguida
veurem.

III.- En efecte, el Tribunal Constitucional ha assenyalat que el principi de mèrit i
_{capacitat, que resulta de ('article} 103.3 del Text Fonamental, que ha d'informar

les proves d’accés a la funció publica, comporta que en les referides proves
hauran de tenir un paper fonamental aquelles destinades a comprovar els
coneixements dels participants i que altres mèrits, com poden ser l'antiguitat al
servei de l’Administració Publica, mitjançant les relacions jurídiques que
_s'escaiguin (interins, contractats, etc.) si be poden ser admissibles no poden
tenir un protagonisme tal que alteri o desvirtuï alto que es l'objectiu fonamental
de les referides proves, com es el comprovar el grau de coneixements dels que
concorren en les proves selectives, que, en aquest cas, s'avalua en la fase
d’oposició.

_{En aquest sentit, el Tribunal Constitucional, en Sentencia} 107/2007, de 2 de juny senyalaria, a propòsit de la valoració de l'antiguitat a l’Administració en aquestes proves selectives, el següent:

"En relación con lo anterior, debe igualmente advertirse que el
derecho fundamental a acceder en condiciones de igualdad a las
funciones p6blicas con los requisitos señalados en las Leyes tiene un
contenido material que se traduce en determinados condicionamientos

del proceso selectivo; de manera especialmente
relevante, que las condiciones y requisitos exigidos sean referibles a
los principios de merito y capacidad. De este modo, se produce una
intersección, en este momento, del contenido del art. 23.2 CE con el
del art. 103.3 CE, que impone la obligación de no exigir para el

acceso a la función pública requisito o condición alguna que no sea
referible a los indicados conceptos de merito y capacidad, de
manera que pudieran considerarse también vulneradores del
principio de igualdad todos aquellos que, sin esa referencia,
establezcan una diferencia entre los aspirantes. A partir de aquí se
ha proclamado reiteradamente el derecho fundamental a concurrir
de acuerdo con unas bases adecuadas a los principios de merito y
capacidad, que deben inspirar el sistema de acceso y al margen de

los cuales no es legitimo exigir requisito o condición alguna para
dicho acceso (por todas, SSTC 73/1998, de 31 de marzo [RTC 1998,

_{73], F. 3.b;} 99/1999, de 31 de mayo [RTC 1999, 99], F. 4; y

138/2000, de 29 de mayo [RTC 2000, 138], F. 6.b).

Esta conexión entre acceso en condiciones de igualdad, por un lado,
y el acceso de acuerdo con los principios de merito y capacidad, por
otro, nos ha llevado también a controlar, para evitar una «diferencia
de trato irracional o arbitraria entre los concursantes> (STC

60/1994, de 28 de febrero [RTC 1994, 60], F. 4), la valoración dada
a algt n merito en concreto, cual es, particularmente y a los efectos
que interesan en el presente caso, el relativo a la toma en
consideración de la pre vía prestación de servicios a la
Administración. Esta última circunstancia, en efecto, si bien se ha
reconocido que puede ser tomada en consideración para evaluar la
<aptitud o capacidad>> (SSTC 67/1989, de 18 de abril [RTC 1989,
67], F. 3, y 185/1994, de 20 de junio [RTC 1994, 185], F. 6.b) del
aspirante, ni puede llegar a convertirse en un requisito que excluya
la posibilidad de concurrencia de terceros, ni tener una dimensión
cuantitativa que rebase el < límite de lo tolerable>> (SSTC 67/1989,
de 18 de abril [RTC 1989, 67], F. 4, 185/1994, de 20 de junio [RTC
_{1994, 185], F.} 6.c, y 73/1998, de 31 de marzo [RTC 1998, 73], F.

3.b)':

Corn ja es comprova de la cita que a les mateixes fa la sentencia transcrita de 2
_{de juny de 2007, també en les Sentencies 67/1989, de 18 d'abril;} 185/1994, de 20 de juny i 73/1998, de 31 de març trobem dites amb idèntiques paraules, que
la valoració de serveis prestats a l’Administració en el marc dunes proves selectives, si bé que poden ser admissibles, no poden assolir tal volada que faci perdre la seva virtualitat al que es la fase de comprovació dels coneixements del participant: la fase d’oposició.

Quan això és així s’està donant a aquests serveis previs una dimensió
quantitativa, emprant la terminologia d'aquestes sentencies, que van més enllà
del "límite de to tolerable", incorrent en clara vulneració no tant sols de l’article
103.3 de la Constitució, sinó també de l’article 23 de la Constitució, que reconeix
el dret dels ciutadans a l’accés, en condicions d'igualtat, a les funcions públiques,
ja sigui mitjançant l’accés a càrrecs polítics o a l'entrada a la funció pública.

Sobre aquesta doble virtualitat del dret fonamental de l'article 23 de la _Constitució (dret a la participació política però també dret a la consecució d'una
ocupació pública), la Sentencia del Tribunal Constitucional, abans esmentada,
73/1998 afirmava, remetent-se a doctrina pròpia anterior, el que segueix:

Con arreglo a una consolidada línea jurisprudencial, el derecho
fundamental reconocido en el art. 23.2 CE no solo se proyecta sobre
los cargos de representación política sino también sobre los
funcionariales (SSTC 42/1981, 75/1983 y otras muchas que les siguen), lo que ha llevado a rodear a los procesos de acceso a la función publica de una importante serie de garantías invocables en el recurso de amparo constitucional.

No calen particulars esforços dialèctics per fer evident que, si com a
conseqüència de la resta de mèrits previstos i, particularment, de la valoració
dels serveis previs prestats a l’Administració, un concursant opositor, que havia
obtingut una nota ratllant a la perfecció corn es una nota superior at nou, en la
fase d’oposició, no obté plaça, és clar que aquesta valoració de serveis prestats està superant aquest límit d’allò que es tolerable, incorrent en clara inconstitucionalitat.

IV.- D'altra banda, també s'ha de dir que el dret fonamental de l’article 23.2 de
la Constitució a proveir un lloc de treball a la funció pública és a fer-ho en
condicions d'igualtat, el que ens remet també a l'article 14 de la Constitució.

Limitant, ara la nostra reflexió, en el sistema de valoració dels serveis previs en
la docència publica, que contemplava la convocatòria aprovada per la Resolució
EDU/825/2007, és clar que tampoc es donava compliment al principi d'igualtat o
accés a les funcions públiques en condicions d'igualtat que prescriu ['article 23 de
la Constitució, tota vegada que aquells participants amb serveis previs, però que
no haguessin culminat aquests serveis el període d'un any, no tindrien redit per
aquests serveis trobant-se en la mateixa condició que els que vinguessin del carrer. D'igual manera, una vegada superat el llistó dels deu anys, que suposava
l’obtenció de la valoració màxima dels set punts, es del tot irrellevant,
l'antiguitat que podés tenir el concursant opositor en aquesta activitat docent,
trencant-se també, des d'aquesta perspectiva el principi d'igualtat, en la mesura
que era possible atorgar la mateixa puntuació a participants amb una fulla de
serveis previs del tot diferents pel que fa a la seva longitud.

També des d'aquesta perspectiva es pot dir que el concurs oposició que aquí ens
ocupa vulnerava la Constitució, concretament ['article 23.3 del text fonamental.

V.- D'altra banda, s'escau assenyalar que l'article 25 del Reglament que regula l’ ingrés, els accessos i adquisició de noves especialitats accés en les cossos docents no universitaris, aprovat pel Reial Decret 276/2007, de 27 de febrer, la disposició final primera de la qual senyala el seu caràcter de norma bàsica _{d'acord amb els apartats 1, 18 i} 30 de l'article 149.1 de la Constitució, disposa que, en la ponderació de la puntuació de la fase d’oposició i de la fase de concurs, en les proves selectives per l’ingrés a la funció publica docent no
universitària, que seria el cas que aquí ens ocupa, per tal d'establir la puntuació

_{En el concurs oposició referit a la convocatòria esmentada de} l'any 2007, contràriament el que senyala el reglament estatal referit es disposava que es
ponderaria en un 60% la puntuació obtinguda en la fase d’oposició i en un 40%
_{la puntuació de la fase de concurs} (base 7.1 de la Convocatòria). Aquesta ponderació incomplia la normativa estatal, tota vegada que, segons aquesta el
repartiment de la nota de la fase d’oposició i de la fase de concurs sobre la nota global es de 2/3 i 1/3, respectivament, per tant del 66,6% i el 33,3% i no del 60% i 40%.

S'escau concloure que aquest desconeixement de la normativa bàsica estatals suposa també una vulneració dels apartats 1,13 i 30 de l’'article 149.1de la Constitució, que, d'acord amb el que estableix la disposició final tercera del Reial Decret 276/2007 fonamenta la potestat normativa de l’Estat per dictar aquesta regulació bàsica. Des d'aquesta perspectiva, la puntuació de les proves de la fase d’oposició i de la fase de concurs és també inconstitucional.

_{VI.- D'altra banda, el} 28 de febrer d'enguany, el Departament d’Educació de la Generalitat va aprovar la Resolució EDU/618/2008, relativa també a
convocatòria de proves per a la provisió de funcionaris docents no universitaris
(la referida resolució va ser publicada en l’edició del Diari Oficial de la Generalitat

_{del dia 11 de març de} 2008).

En relació a aquesta nova convocatòria, cal ressaltar dos aspectes. D'una banda, la previsió dins del barem de la fase de concurs, de l'apartat relatiu a "mèrits acadèmics i altres mèrits" (base 3de _l'annex 3 de la Convocatòria), que inclou com a mèrit l'haver obtingut una puntuació igual o superior a sis en la prova de la fase d’oposició del procediment d’accés a una especialitat del mateix cos al que ara es presenti el concursant opositor, en altra convocatòria anterior

.

_{Aquesta previsió suposa atorgar afectes} (per bé d'una forma del tot insatisfactòria) als resultats de proves selectives anteriors, amb la qual cosa es reconeix que la provisió de places de funcionaris docents no universitaris no és
quelcom parcel·lat en diferents convocatòries, sinó que té una projecció més
global de manera, que res no impedeix que en una convocatòria el Departament vulgui i pugui esmenar deficiències i fins i tot il·legalitats detectades en convocatòries anteriors.

En qualsevol cas, vist l'extraordinari pes que, com abans s'ha exposat, tenia en
l'anterior convocatòria, a la que hem fet esment, la prestació de serveis previs
als efectes de determinació de la nota global, fins el punt d'eclipsar el pes de la
nota de la fase de l’oposició, traspassant, corn abans s'ha dit, el límit d’allò que és tolerable, pel que fa a la preservació del principi de mèrit i capacitat
que proclama l'article 103.3 de la Constitució, és del tot insuficient la mesura ara
instrumentada de considerar com un mèrit, amb una puntuació del mateix
certament limitada, el fet d'haver obtingut en un anterior procediment d’accés
(concretament en les proves convocades mitjançant la Resolució del
Departament d’Educació EDU/825/2007) una nota mínima de sis a la fase
d’oposició.

Semblaria més coherent amb aquesta idea de continuïtat i de desaparició de
compartiments entre una i altra convocatòria de proves selectives, que, atès el
perjudici produït en l'anterior convocatòria, que es possibilités, la utilització de la
nota d'aprovat (a partir en conseqüència del 5) o superior obtinguda en la fase d’oposició de l'anterior convocatòria en el present procediment convocat mitjançant la Resolució EDU/618/2008, aquesta utilització podria ser optativa deixant a l'opositor la possibilitat de "millorar nota" renunciant a aquesta utilització.

_{A banda, d’això, podria valorar-se aquesta nota de 5} o superior de la fase d’oposició del procediment selectiu anterior com a mèrit en la fase de concurs.

D'una altra banda, el segon aspecte a considerar de la convocatòria de proves és
que, com succeïa en l'anterior convocatòria de proves per a la provisió de places
de funcionaris docents no universitaris, realitzada per la Resolució del
_{Departament d’Educació EDU/825/2007, també la base 7.1} de la Convocatòria

corresponent a la Resolució EDU/618/2008 contempla que, de cara a establir la
_{puntuació global, es ponderava en un} 60% la puntuació obtinguda a la fase d’oposició i en un 40% la puntuació obtinguda en la fase de concurs, obtenint-se
la puntuació global esmentada mitjançant la suma de les puntuacions obtingudes
en les dues fases una vegada ponderades, en els termes que abans s'ha assenyalat.

_{VII.- Atesa la identitat entre la base 7.1} de la Convocatòria corresponent a la Resolució EDU/825/2007 i la base homònima de la Convocatòria que resulta de
la Resolució EDU/618/2008, cal formular, en relació a la dita base d'aquesta darrera Convocatòria, el mateix retret d'il·legalitat, que es feia a la base 7.1. de la Convocatòria de l'any 2007, donada la seva incompatibilitat amb _l'article 25 del Reglament que regula l'ingres, els accessos i adquisició de noves especialitats en les cossos docents no universitaris, aprovat pel Reial Decret276/2007, de 27 de febrer, incompatibilitat que cal estendre com dic a la Resolució EDU/618/2008, actuant també el Departament d’Educació, en dictar aquesta Resolució, fora muralla de les competències normatives en matèria de ensenyament, constitucionalment i estatutàriament atribuïdes a la Generalitat de Catalunya, en envair la normativa bàsica que pertoca a l'Estat d'acord amb el que disposa els apartats 1, 18 i 30 de l'article 149.1 de la Constitució

.

A banda d’això, pel que fa a la valoració de serveis previs, cal reiterar el retret
de vulneració de l'article 103.3 així com 23.3 , ambdós de la Constitució que es feia de l'anterior convocatòria.

_{VIII.- Tota vegada que la Resolució EDU/618/2008} es dictada pel Conseller _{d’Educació i, d'acord amb el que disposa ['article 85 b) de la Llei} 13/1989, de 14 de desembre, d’organització, procediment i règim jurídic de la Generalitat de
_{Catalunya, posa fi a la via administrativa. D'acord amb el que disposa} l'article 116 _{de la Llei}30/1992, de26de novembre, de règim jurídic de les administracions públiques i del procediment administratiu comú, aquesta resolució és susceptible de ser recorreguda amb caràcter potestatiu en reposició davant el propi Conseller. Així ho senyala, d'altra banda, el peu de recursos que consta en la Resolució aquí de constant referència.

D'acord amb el que s'ha exposat

SOL·LICITO

Primer.- Tingui per formulat recurs de reposició contra la Resolució EDU/618/2008, de febrer, de convocatòria de proves per a la provisió de funcionaris docents no universitaris, resolució publicada en el Diari oficial de la Generalitat d'11 de març de 2008.

Segon.- Que es modifiqui la referida Resolució EDU/618/2008, en el sentit de es
possibiliti la utilització de la nota d'aprovat (a partir en conseqüència del 5) o superior obtinguda en la fase d’oposició d'una anterior convocatòria, aquesta
utilització podria ser optativa deixant a l'opositor la possibilitat d'intentar una millor nota en aquesta fase d’oposició. Aquesta reforma hauria de preveure que aquesta nota de 5o superior de la fase d’oposició d'un procediment selectiu anterior computes com a mèrit en la fase de concurs.

ALTRESSI DIC, que d'acord amb el que disposa ('article 111.2 de la Llei 30/1992, de 22 de novembre, es sol•licita la suspensió de la Resolució EDU/618/2008, que s'impugna, tenint present la gran quantitat de persones que
pot afectar la convocatòria aprovada mitjançant la present resolució, de manera
que, en cas de dictar-se per l’Administració de la Generalitat els actes adreçats a
la celebració de les proves de provisió de places, que, d'anul·lar-se o modificar-
se, la convocatòria de referència, podrien comportar també la seva nul·litat això
podria causar perjudicis d'impossible reparació per les persones referides,
especialment d'aquelles a les que aquests actes que s’anul·lessin atorguessin

drets o afectessin llurs interessos.

D'altra banda, no s'afecta, en absolut a l’interès públic diferir l'executivitat de la Resolució EDU/618/2008, a que es resolgui la seva impugnació.

D'acord amb això,

SOL•LICITO acordi la suspensió de la Resolució EDU/618/2008, que s'impugna.

Barcelona, a deu d'abril de dos mil vuit

HONORABLE CONSELLER D'EDUCACIO DELA GENERALITAT DE CATALUNYA